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新聞事件
2007年1月20日是全國研究生入學(xué)考試的第一天。當(dāng)天下午，陜西省西安市無線電監(jiān)測站根據(jù)事前接到的群眾舉報，出動移動無線電監(jiān)測車確定位置后，會同西安市警方一舉搗毀了西北政法大學(xué)附近一個研考作弊團(tuán)伙架設(shè)的無線電發(fā)射臺（該發(fā)射裝置能夠突破考場屏蔽器），8名參與作弊者被當(dāng)場抓獲（以下簡稱“研考作弊案”）。事后查實(shí)，該作弊團(tuán)伙的作弊手段和方式是：先由幾個人冒充考生進(jìn)入考場，使用針孔攝像機(jī)將原題傳出考場，由考場外專門雇傭的“高手”負(fù)責(zé)做題，然后再將答案傳給使用隱型耳機(jī)的參考人，后者向作弊團(tuán)伙按每科交納1000元至2000元的費(fèi)用。 醫(yī) 學(xué) 全 在線m.zxtf.net.cn
由于這是一起與國家級考試緊密相關(guān)的重大作弊事件，而且性質(zhì)非常嚴(yán)重，故馬上移交給西安市雁塔公安分局。但是雁塔公安分局卻以“治安處罰法和刑法沒有明確條文”為由，拒絕受理此案，8名作弊者被釋放。筆者認(rèn)為，此案引出了這樣兩個問題：第一，作弊團(tuán)伙的行為該如何認(rèn)定。第二，西安市雁塔公安分局是否應(yīng)當(dāng)受理此案。
國家統(tǒng)一考試期間試題屬于國家機(jī)密
目前，我國在全國范圍組織進(jìn)行的普通高等學(xué)校入學(xué)考試、成人高等學(xué)校入學(xué)考試、碩士研究生入學(xué)考試和高等教育自學(xué)考試以及由國家批準(zhǔn)的教育考試機(jī)構(gòu)組織實(shí)施的統(tǒng)一考試，都屬于國家教育全國統(tǒng)一考試。為了維護(hù)國家教育統(tǒng)一考試的安全，國務(wù)院教育行政部門曾經(jīng)多次發(fā)文明確試題（包括副題）、參考答案和評分標(biāo)準(zhǔn)（注：2003年10月16日，教育部考試中心發(fā)文更改為“答案與評分參考”）的密級，其中有兩個重要文件是這樣規(guī)定的：
一是2001年7月9日教育部和國家保密局聯(lián)合制發(fā)的《關(guān)于印發(fā)〈教育工作中國家秘密及其密級具體范圍的規(guī)定〉的通知》（教密[2001]2號）（以下簡稱《規(guī)定》），該《規(guī)定》第三條第一款規(guī)定：“國家教育全國統(tǒng)一考試在啟用之前的試題（包括副題）、參考答案和評分標(biāo)準(zhǔn)”為“絕密級事項”，第二款第四項規(guī)定：“國家教育省級統(tǒng)一考試在啟用之前的試題（包括副題）、參考答案和評分標(biāo)準(zhǔn)”為“機(jī)密級事項”；第三款第二項規(guī)定：“國家教育考試地區(qū)（市）級統(tǒng)一考試在啟用之前的試題（包括副題）、答案參考和評分標(biāo)準(zhǔn)”為“秘密級事項”。
二是2005年4月6日教育部在《關(guān)于對〈教育工作中國家秘密及其密級具體范圍的規(guī)定〉中“啟用之前”一詞解釋的通知》（教密函[2005]1號）中明確界定：“啟用”一詞包括“啟封”和啟封后“使用完畢”兩層涵義。“啟用之前”意即“啟封并使用完畢之前”，特指考生按規(guī)定結(jié)束考試離開考場之前的時間段。
很顯然，西安研考作弊案涉及的全國研究生入學(xué)考試的試題，屬于絕密級事項，即“國家機(jī)密”范圍，該組織考試作弊的團(tuán)伙在考試結(jié)束之前竊取試題的行為以及在考場外組織人員做出答案后，通過電臺傳給考場內(nèi)使用隱形耳機(jī)作弊的參考人的行為，非常明顯地是違反了《規(guī)定》的行為。從國家考試管理的角度來說，國家統(tǒng)一考試的試題從命題開始到考試結(jié)束的時間段內(nèi)，都屬于“絕密級事項”。有學(xué)者在其文章中認(rèn)為“試題已經(jīng)公開，不再屬于國家機(jī)密”，筆者認(rèn)為這種說法是不能成立的。所謂試題的“公開”，實(shí)際上只限制在參加考試人員的范圍內(nèi)，而且這是一個特定的涉密范圍，決不允許在考試結(jié)束前擴(kuò)展到社會或者以其他不正當(dāng)甚至非法手段傳出考場。
非法獲取保密試題屬于盜竊國家機(jī)密
據(jù)事后查明的情況表明，在前述的西安市研考作弊案中，為了獲取試題，該作弊團(tuán)伙是“派人冒充考生進(jìn)入考場”的，而且使用考場明文禁止帶入的針孔攝像機(jī)將原題攝錄后傳出考場，再由同伙做出答案后，通過非法設(shè)置的“電臺”將答案傳給使用隱型耳機(jī)接收答案的參考人。我國刑法規(guī)定了妨害社會管理秩序罪，包括“以竊取、刺探、收買方法，非法獲取國家機(jī)密”的行為。從本案涉嫌犯罪的構(gòu)成來看，該作弊團(tuán)伙架設(shè)非法電臺，派專人冒充考生進(jìn)入考場并用針孔攝像機(jī)拍攝試題順利傳出場外，主觀上明顯表現(xiàn)為故意，也完整地實(shí)施了盜竊全國研究生考試試題的行為，妨害社會管理秩序已經(jīng)形成既遂，涉嫌構(gòu)成犯罪。有學(xué)者認(rèn)為“作弊者是利用合法取得的試卷作弊，而不是竊取試卷作弊”。該學(xué)者的觀點(diǎn)是片面的。對于取得考試資格的參考人員而言，得到試卷和答題當(dāng)然是合法的，但是根據(jù)此案的調(diào)查不難看出，作為組織作弊的團(tuán)伙來說，明顯是通過不正當(dāng)?shù)氖侄潍@得的試題，其獲取試題的人員身份及方式都是不合法的。
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